一、引言

发明专利在申请过程中存在4个阶段，即专利申请日之前、专利申请日之后到专利公开日之前、专利公开日之后到授权日之前，以及专利授权之后。在这4个阶段实施专利的行为，专利法作了不一样的规定。

1. 专利申请日之前：

专利法第六十九条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：

……
（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；
……”

即在专利申请日之前的实施行为，享有先用权，不构成专利侵权，且可以在原有范围内继续实施。

2. 专利公开日之后到授权日之前：

专利法第十三条规定：“发明专利申请公布后，申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。”

即在发明专利公开日之后到授权日之前的阶段，对发明专利适用临时保护期，申请人可以要求实施发明技术者支付适当费用。

3. 专利授权之后

专利法第十一条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。”

即专利授权以后，实施专利的行为，构成专利侵权，需要承担相应的侵权责任。

可见，发明专利申请过程中的4个阶段，其中3个阶段内实施专利的法律责任，专利法都作了明确规定，而只有专利申请日之后到专利公开日之前的阶段，专利法中没有明确规定。那么，在这个阶段的实施行为，怎么界定呢？实施者是否需要向申请人支付费用或者承担责任呢？


二、案例

北京京联发数控科技有限公司与刘鸿彬、天威四川硅业有限责任公司侵害实用新型专利权纠纷案中，法院通过判决对上述问题阐述了自己的观点：

1、一审（四川省成都市中级人民法院）

观点：被控侵权产品采用了与涉案专利权利要求1保护内容相同的手段，实现了相同的功能，达到了相同的效果，被控侵权产品已完全覆盖了涉案专利权利要求1的全部必要技术特征，故被控侵权产品已落入涉案专利的权利要求1的保护范围。

判决结果：被告侵害了原告的实用新型专利权

案号：（2012）成民初字第707号

2、二审（四川省高级人民法院）

观点：权利人主张侵犯专利权诉讼应以专利权被依法授予为前提，且实用新型专利权自公告之日起生效。因此，在专利授权公告日之前，实用新型专利权并未生效，在此之前发生的实施与实用新型专利相同技术方案的行为，不构成专利权侵权。

判决结果：撤销一审判决，认定不侵权

案号： （2014）川知民终字第29号

3、再审（最高人民法院）

观点：专利权人对于他人在实用新型专利授权公告日前实施该专利的行为，并不享有请求他人停止实施的权利。他人在实用新型专利授权公告日前实施该发明，包括制造、使用、销售、许诺销售和进口实用新型专利产品，并不为专利法所禁止，相关实用新型专利产品不构成侵权产品。

判决结果：驳回再审申请，认定二审判决正确

案号：（2015）民申字第1070号

三、评析

在专利申请日之后公开日之前的阶段实施专利的行为，虽然专利法没有规定，但是从上述判决可以看出，最高人民法院的观点是认为，不侵犯申请人的权利。笔者也同意上述观点。这是因为：

一方面，在这个阶段，专利还没有授权，那么申请人主张权利的基础并不存在，如果要求实施者承担责任，于法无据。

另一方面，在这个阶段由于专利申请尚未公开，实施者也无从得知专利技术，不存在故意抄袭仿制的主观恶意，如果以专利侵权的类似标准来要求实施者付费或承担责任，对实施者有失公平，难免对公众利益造成损害。

第三，从专利法的立法思想可以看出，在专利申请的4个阶段内，对专利申请人（专利权人）的保护是在逐步加强。在专利申请日之前实施的专利技术，实施者不但不视为侵犯专利权，而且可以在原有范围内继续实施。在专利公开日至专利授权日之间的实施者，可以被要求支付适当使用费。在专利授权之后实施，按照专利侵权承担责任。

按照这样的保护程度逐步加强的思路，那么在专利申请之后公开之前，对专利申请的保护程度应该强于先用权阶段，弱于临时保护期阶段，故对该阶段的实施行为不要求承担责任，合理合法。

四、总结

综上，从专利申请到授权的过程中，专利法对专利申请人（专利权人）的保护在逐步加强，专利申请之后公开之前的实施行为，法院判例更倾向于无需承担侵权责任。

 专利代理师资格考试QQ群

群号：305830255  

 知识产权互助联盟微信群

添加上方群主微信后获邀加入